{"id":28119,"date":"2024-05-13T16:44:21","date_gmt":"2024-05-13T14:44:21","guid":{"rendered":"https:\/\/www.debitos.com\/?p=28119"},"modified":"2024-05-15T13:51:27","modified_gmt":"2024-05-15T11:51:27","slug":"erlaubnispflicht-%c2%a7-10-krzwmg-als-verbotsgesetz-des-%c2%a7-134-bgb","status":"publish","type":"post","link":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/news\/erlaubnispflicht-%c2%a7-10-krzwmg-als-verbotsgesetz-des-%c2%a7-134-bgb\/","title":{"rendered":"Erlaubnispflicht \u00a7 10 KrZwMG als Verbotsgesetz des \u00a7 134 BGB?"},"content":{"rendered":"

I. Problemstellung<\/strong><\/p>\n

Wer nach dem am 30. Dezember 2023 in Kraft getretene Kreditzweitmarktgesetz (\u201eKrZwMG<\/strong>\u201c) im Inland gewerbsm\u00e4\u00dfig oder in einem Umfang, der einen in kaufm\u00e4nnischer Weise eingerichteten Gesch\u00e4ftsbetrieb erfordert Kreditdienstleistungen erbringen will, bedarf daf\u00fcr der Erlaubnis der Bundesanstalt f\u00fcr Finanzdienstleistungsaufsicht (\u201eBaFin<\/strong>\u201c) gem\u00e4\u00df \u00a7 10 Abs. 1 KrZwMG.<\/p>\n

Aufgrund des \u00a7 1 KrZwMG, der Anwendungsbereich dieses Gesetzes und Verh\u00e4ltnis zum Rechtsdienstleistungsgesetz (\u201eRDG<\/strong>\u201c) regelt, stellt sich die Frage, ob der Erlaubnisvorbehalt des \u00a7 10 KrZwMG entsprechend \u00a7 3 RDG ein Verbotsgesetz oder ein Verbot mit Erlaubnisvorbehalt ist.<\/p>\n

Ob und inwieweit \u00a7 10 KrZwMG ein Verbot mit Erlaubnisvorbehalt handelt oder ein Verbotsgesetz i. S. d. \u00a7 134 B\u00fcrgerliches Gesetzbuch (\u201eBGB<\/strong>\u201c) ist, wird im Folgenden diskutiert.<\/p>\n

II. Verbotsgesetze i. S. d. \u00a7 134 BGB<\/strong><\/p>\n

Zun\u00e4chst ist zu kl\u00e4ren, was ein Verbotsgesetz i. S. d. \u00a7 134 BGB ist. Ob ein solches vorliegt, ist durch Auslegung zu ermitteln. F\u00fcr die Frage, ob ein Verbotsgesetz, das Nichtigkeit des zugrunde liegenden Rechtsgesch\u00e4fts gem\u00e4\u00df \u00a7 134 BGB nach sich zieht oder lediglich eine Ordnungsvorschrift vorliegt, muss anhand von Sinn und Zweck des dem Rechtsverh\u00e4ltnis zugrunde liegenden Gesetzes festgestellt werden.[1]<\/a><\/p>\n

Entscheidend ist dabei, dass sich das Gesetz nicht nur gegen den Abschluss des Rechtsgesch\u00e4fts wendet, sondern auch gegen seine privatrechtliche Wirksamkeit und damit gegen seinen wirtschaftlichen Erfolg. Ob eine Handlung dabei unter Straf- oder Bu\u00dfgeldvorschrift gestellt ist, ist f\u00fcr die Nichtigkeit nach \u00a7 134 BGB nicht ma\u00dfgeblich, vielmehr muss f\u00fcr jede einzelne Vorschrift Normrichtung und Normzweck ermittelt und bewertet werden.[2]<\/a><\/p>\n

Als Orientierungshilfe f\u00fcr die Frage, ob ein Verbotsgesetz oder lediglich eine Ordnungsvorschrift vorliegt, kann Folgendes dienen: gelangt man durch die Auslegung der Vorschrift zu dem Ergebnis, dass das Verbot sich lediglich gegen die Umst\u00e4nde seines Zustandekommens wendet und gerade nicht bezweckt, das Gesch\u00e4ft als solches zu untersagen, handelt es sich um eine Ordnungsvorschrift. Allein aus der durch den Gesetzeszweck gebotenen Rechtsfolge l\u00e4sst sich dagegen kein zuverl\u00e4ssiger Anhaltspunkt f\u00fcr die Qualifikation als Verbotsgesetz herleiten. Eine weiter Orientierungshilfe bietet die Betrachtung, ob beide Vertragsparteien gegen ein Verbotsgesetz versto\u00dfen (dann folgt die Nichtigkeit des \u00a7 134 BGB) oder nur eine Vertragspartei (dann keine Anwendbarkeit des \u00a7 134 BGB).<\/p>\n

III. \u00a7 10 KrZwMG<\/strong><\/p>\n

Gem\u00e4\u00df \u00a7 10 Abs. 1 S. 1 KrZwMG ist f\u00fcr das Erbringen von Kreditdienstleistungen im Inland, die einen gewerbsm\u00e4\u00dfig oder in einem Umfang, der einen in kaufm\u00e4nnischer Weise eingerichteten Gesch\u00e4ftsbetrieb erfordert, eine schriftliche oder elektronische Erlaubnis der BaFin erforderlich.<\/p>\n

Schutzzweck des KrZwMG ist die F\u00f6rderung eines effizienten Sekund\u00e4rmarktes f\u00fcr notleidende Kredite durch Schaffung eines einheitlichen Rahmens f\u00fcr Kreditk\u00e4ufer und Kreditdienstleistungsinstitute.[3]<\/sup><\/a><\/p>\n

\u00a7 10 KrZwMG stellt die T\u00e4tigkeit, Kreditdienstleistungen zu erbringen dem Wortlaut nach unter einen Erlaubnisvorbehalt \u201eWer [\u2026] Kreditdienstleistungen erbringen will, bedarf daf\u00fcr der schriftlichen oder elektronischen Erlaubnis [\u2026]<\/em>\u201c.<\/p>\n

1. Vergleich mit \u00a7 3 RDG<\/strong><\/p>\n

\u00a7 3 Rechtsdienstleistungsgesetz (\u201eRDG<\/strong>\u201c) liegt der Gedanke zu Grunde, dass Rechtsdienstleistung grunds\u00e4tzlich verboten ist, es sei denn, sie ist nach dem RDG oder nach anderen Gesetzen erlaubt.[4]<\/a> Bereits aus der Gesetzesbegr\u00fcndung ergibt sich, dass Versto\u00df gegen das Verbot aus \u00a7 3 RDG zu einer Nichtigkeit des gesamten der Dienstleistung zugrunde liegenden Vertrags nach \u00a7 134 BGB f\u00fchrt.[5]<\/a> Eine Unterscheidung zwischen verschiedenen Arten und Schweregraden von Verst\u00f6\u00dfen wurde dabei gerade nicht getroffen.[6]<\/a><\/p>\n

Eine weitere Folge des Versto\u00dfes gegen kann sich bei erlittenen Verm\u00f6genssch\u00e4den ein deliktischer Schadensersatzanspruch aus \u00a7 823 Abs. 2 i. V. m. \u00a7\u00a7 1, 3 RDG als Schutzgesetz ergeben.[7]<\/a><\/p>\n

\u00a7 3 RDG und \u00a7 10 KrZwMG unterscheiden sich bereits in ihren Formulierungen stark voneinander. So sieht \u00a7 10 KrZwMG ausdr\u00fccklich eine durch die BaFin erteilte Erlaubnis vor, w\u00e4hrend \u00a7 3 RDG eine gesetzliche Erlaubnis voraussetzt.<\/p>\n

Aufgrund der wesentlichen Unterschiede zwischen den Regelungen verbietet sich daher eine \u00dcbertragung der durch \u00a7 3 RDG angeordneten Nichtigkeitsfolge auf \u00a7 10 KrZwMG.<\/p>\n

2. Vergleich mit \u00a7 32 KWG<\/strong><\/p>\n

Dagegen sieht auch \u00a7 32 Kreditwesengesetz (\u201eKWG<\/strong>\u201c) einen Erlaubnisvorbehalt vor.<\/p>\n

Bereits die Formulierung des \u00a7 10 KrZwMG lehnt sich stark an der des \u00a7 32 Abs. 1 S. 1 Hs. 1 KWG an. Dieser sieht vor, dass \u201ewer im Inland gewerbsm\u00e4\u00dfig oder in einem Umfang, der einen in kaufm\u00e4nnischer Weise eingerichteten Gesch\u00e4ftsbetrieb erfordert, Bankgesch\u00e4fte betreiben oder Finanzdienstleistungen erbringen will [\u2026] der schriftlichen Erlaubnis der Aufsichtsbeh\u00f6rde [bedarf]<\/em>\u201c.<\/p>\n

Es handelt sich bei \u00a7 32 KWG gerade nicht um ein Verbotsgesetz i. S. d. \u00a7 134 BGB.[8]<\/a> Das Verbot Gesch\u00e4fte ohne Erlaubnis zu betreiben, richtet sich ausschlie\u00dflich gegen das Institut, nicht auch gegen den Gesch\u00e4ftspartner. Dar\u00fcber hinaus sind nicht Bankgesch\u00e4fte und Finanzdienstleistungen an sich verboten, sondern die Durchf\u00fchrung durch ein Institut, das noch keine Erlaubnis innehat.[9]<\/a><\/p>\n

Bei \u00a7 10 KrZwMG richtet sich das Verbot, Kreditdienstleistungen (in entsprechendem Umfang) zu erbringen nur an die Kreditdienstleistungsinstitute, nicht hingegen an deren Gesch\u00e4ftspartner. Auch hier liegt kein beiderseitiges Verbotsgesch\u00e4ft vor.<\/p>\n

Wie \u00a7 3 RDG ist auch \u00a7 32 KWG ein Schutzgesetz i. S. d. \u00a7 823 Abs. 2 BGB.[10]<\/a> Der Vertragspartner des ohne Erlaubnis agierenden Instituts kann auch Schadensersatz in Form der R\u00fcckabwicklung des Vertrags verlangen.[11]<\/a><\/p>\n

Ob \u00a7 10 KrZwMG ebenfalls als Schutzgesetz i. S. d. \u00a7 823 Abs. 2 BGB eingeordnet werden kann, ist nicht Gegenstand dieser Bertachtung.<\/p>\n

3. Fazit<\/strong><\/p>\n

\u00a7 10 KrZwMG ist ein Verbot mit Erlaubnisvorbehalt. Wird das Kreditinstitut ohne entsprechende Erlaubnis t\u00e4tig, f\u00fchrt dies nicht zur Nichtigkeit des zugrunde liegenden Rechtsgesch\u00e4fts und damit einhergehender Vertr\u00e4ge und Rechtshandlungen gem\u00e4\u00df \u00a7 134 BGB.<\/p>\n

 <\/p>\n

\"\"Dr. Simon Grieser<\/strong><\/p>\n

Partner | Banking & Finance
\n+49 160 9634 3190
\nsgrieser@deloitte.de
\nEuropa Allee 91, 60486 Frankfurt am Main<\/p>\n

 <\/p>\n

\"\"Maren Collmann, LL.B.<\/strong><\/p>\n

Associate | Banking & Finance
\n+49 175 6032867
\nmcollmann@deloitte.de
\nEuropa Allee 91, 60486 Frankfurt am Main<\/p>\n

 <\/p>\n

\"\"Max Weltersbach<\/strong><\/p>\n

Manager | FSI Audit & Assurance
\n+49 151 58076059
\nmweltersbach@deloitte.de
\nEuropa Allee 91, 60486 Frankfurt am Main<\/p>\n

 <\/p>\n

 <\/p>\n

[1]<\/a> M\u00fcKo\/Armbr\u00fcster<\/em>, 9. Auflage 2021, \u00a7 134 BGB Rn. 58.<\/h6>\n
[2]<\/a> BGH, Urteil vom 30.04.1992 – III ZR 151\/91 in NJW 1992, 2021 ff.<\/h6>\n
[3]<\/a> BT-Drs. 20\/9093, S. 125.<\/h6>\n
[4]<\/a> HK-Privatinsolvenz\/Allemand<\/em>, 2. Auflage 2022, RDG \u00a7 3 Rn. 1.<\/h6>\n
[5]<\/a> BT-Drs. 16\/3655, 51; BGH, Urteil v. 30.10.2012 \u2013 XI ZR 324\/11 in NJW 2013, 59, 62.<\/h6>\n
[6]<\/a> Krenzler\/Remmertz\/Offermann-Burckart<\/em>, 3. Auflage 2023, \u00a7 3 RDG, Rn. 70.<\/h6>\n
[7]<\/a> Krenzler\/Remmertz\/Offermann-Burckart<\/em>, 3. Auflage 2023, \u00a7 3 RDG, Rn. 75.<\/h6>\n
[8]<\/a> Gr\u00fcneberg\/Ellenberger<\/em>, 83. Auflage 2024, \u00a7 134 BGB Rn. 20; bereits BGH, Urteil v. 14.07.1966 \u2013 III ZR 240\/64 Tz. 21; BGH, Urteil v. 13.07.1978 \u2013 III ZR 178\/76, Tz. 17; BGH, Urteil v. 19.04.2011 \u2013 XI ZR 256\/10, Tz. 20.<\/h6>\n
[9]<\/a> Fischer\/Schulte-Mattler\/Fischer<\/em>\/Krolop<\/em>, 6. Aufl. 2023, KWG \u00a7 32 Rn. 31.<\/h6>\n
[10]<\/a> St. Rspr., bereits BGH, Urteil v. 08.05.1973 \u2013 VI ZR 164\/71 in NJW 1973, 1547, 1549; BGH, Urteil v. 13.04.1994 \u2013 II ZR 16\/93 – in NJW 1994, 1801; BGH, Urteil v. 07.12.2009 \u2013 II ZR 15\/08 in WM 2010, 262, 263.<\/h6>\n
[11]<\/a> Fischer\/Schulte-Mattler\/Fischer<\/em>\/Krolop<\/em>, 6. Aufl. 2023, KWG \u00a7 32 Rn. 31.<\/h6>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":"I. Problemstellung Wer nach dem am 30. Dezember 2023 in Kraft getretene Kreditzweitmarktgesetz (\u201eKrZwMG\u201c) im Inland gewerbsm\u00e4\u00dfig oder in einem Umfang, der einen in kaufm\u00e4nnischer Weise eingerichteten Gesch\u00e4ftsbetrieb erfordert Kreditdienstleistungen erbringen will, bedarf daf\u00fcr der Erlaubnis der Bundesanstalt f\u00fcr Finanzdienstleistungsaufsicht (\u201eBaFin\u201c) gem\u00e4\u00df \u00a7 10 Abs. 1 KrZwMG. Aufgrund des \u00a7 1 KrZwMG, der Anwendungsbereich dieses… mehr erfahren<\/a>","protected":false},"author":2404,"featured_media":28121,"comment_status":"open","ping_status":"closed","sticky":false,"template":"","format":"standard","meta":{"footnotes":""},"categories":[2],"tags":[450,451,449],"class_list":["post-28119","post","type-post","status-publish","format-standard","has-post-thumbnail","hentry","category-nachrichten-de","tag-deloitte","tag-gesetz","tag-kreditzweitmarktgesetz"],"acf":[],"_links":{"self":[{"href":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/28119","targetHints":{"allow":["GET"]}}],"collection":[{"href":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/wp-json\/wp\/v2\/posts"}],"about":[{"href":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/wp-json\/wp\/v2\/types\/post"}],"author":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/wp-json\/wp\/v2\/users\/2404"}],"replies":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/wp-json\/wp\/v2\/comments?post=28119"}],"version-history":[{"count":6,"href":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/28119\/revisions"}],"predecessor-version":[{"id":28187,"href":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/wp-json\/wp\/v2\/posts\/28119\/revisions\/28187"}],"wp:featuredmedia":[{"embeddable":true,"href":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/wp-json\/wp\/v2\/media\/28121"}],"wp:attachment":[{"href":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/wp-json\/wp\/v2\/media?parent=28119"}],"wp:term":[{"taxonomy":"category","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/wp-json\/wp\/v2\/categories?post=28119"},{"taxonomy":"post_tag","embeddable":true,"href":"https:\/\/www.debitos.com\/de\/wp-json\/wp\/v2\/tags?post=28119"}],"curies":[{"name":"wp","href":"https:\/\/api.w.org\/{rel}","templated":true}]}}